Definición
El derecho consuetudinario se refiere a todas las normas que están relacionadas con las costumbres o con las tradiciones de una determinada comunidad. Es un tipo de derecho que establece la expresión de la cultura de los habitantes de un lugar. Puede ser definido como un tipo espontáneo de derecho, una manifestación de las actuaciones de los individuos que tienen su origen en las prácticas habituales que se realizan en la sociedad. Otra forma de definirlo puede ser como el grupo de comportamientos sociales que son impuestos (sin que exista una norma escrita) y respetados por los pobladores en la práctica social.
Este tipo de derechos se va formando con el paso del tiempo en los pueblos principalmente por la repetición de los actos los cuales poco a poco empiezan a adquirir un carácter de obligatoriedad convirtiéndose en exigencias de tipo colectivo y, cuando las costumbres se logran imponer dentro de la sociedad, pasan a considerarse como una necesidad jurídica transformándose en un derecho.
Características del derecho consuetudinario
Entre las principales características del derecho consuetudinario son las siguientes:
- Este tipo de derecho por lo general no se encuentra escrito en ningún documento.
- No es creado por órganos legislativos
- Es un derecho que nace a partir de las acciones y las creencias que tiene un pueblo.
- Se crea y se conforma de forma lenta con el paso del tiempo.
- Tiende a ser un poco imprecisa.
- Es también conocido con el nombre de usos o costumbres.
- Es una fuente del derecho.
- Es un derecho fuerte y cuando los habitantes recurren a este tipo de derecho, no existe ninguna norma jurídica escrita que pueda ser aplicada a un hecho determinado.
Origen
En realidad, el origen de este tipo de derecho se encuentra en las costumbres y éstas se encuentran en la sociedad. Desde épocas antiguas, los pueblos acostumbraban a establecer las buenas conductas basándose en la tradición y la costumbre. Las costumbres, son vistas como un tipo de derecho que no está escrito y que es además practicada por un pueblo de forma consciente y con consentimiento a pesar de que no exista ningún tipo de ley escrita.
Para qué sirve
El derecho consuetudinario sirve para funcionar como un sistema jurídico al igual que lo hace el derecho escrito. Existen dos importantes usos relacionados con este derecho, los cuales son:
- Praeter legem: este uso del derecho se da cuando la costumbre es utilizada de una manera subsidiaria con respecto a la ley. Son normas que a pesar de no estar dentro de los códigos normativos escritos, pueden ser observados por habitantes de una sociedad realizando una función subsidiaria. Esto ayuda para que, cuando no se puede aplicar el derecho positivo, se aplique el derecho consuetudinario.
- Secundum legem: en este caso, puede ser utilizado cuando la ley escrita no tiene claridad para poder interpretar de manera correcta un caso en concreto. En este caso, la costumbre es usada para poder aplicar la ley de forma correcta.
Requisitos
Para que este tipo de derecho pueda darse, se necesita que se cumplan varios requisitos, los cuales son.
- Uso repetitivo: además de que debe de darse de forma repetitiva, el derecho también debe de presentarse en forma generalizada. Solo se puede considerar como una costumbre a aquellos comportamientos que son realizados si no es por todos, al menos por la mayoría de la población. El tipo de conducta que se establece como derecho, debe de haberse repetido con el paso del tiempo.
- Conciencia de obligatoriedad: este requisito incluye que todos los miembros que pertenecen a una comunidad consideren que la conducta tiene autoridad de manera tal que no puede ser obviada pues cuando esto sucede, se considera que se ha cometido una violación a los principios que regulan la vida dentro de la comunidad.
- Antigüedad: la costumbre deberá de haber sido practicada por un largo periodo de tiempo.
Derecho consuetudinario internacional
Este tipo de derecho está compuesto por un grupo de normas que nacen de un tipo de práctica que ha sido aceptada como un derecho. Está estrechamente relacionado con los derechos humanos y tienen una función de mucha importancia en cuanto a la resolución de los diferentes conflictos armados que se presentan en el mundo pues es una manera de poder ratificar los convenios importantes que están obligados por el derecho consuetudinario y porque en estos tipos de problemas, las derechos convencionales en ocasiones no tienen tanta validez.
Derecho consuetudinario por país
México
En México, este tipo de derecho se aplica principalmente en pueblos que aún guardan su descendencia indígena como una manifestación del orden social. Es fundamentado en reglas que no han sido escritas sino que han estado en comunión con las fuerzas de la naturaleza y que luego han sido transmitidas de generación en generación manteniéndose incluso en la época actual.
España
En este país, la Ley Orgánica del Poder Judicial ha conferido el carácter de Tribunales Consuetudinarios a los tribunales de Aguas de la Vega ubicado en Valencia y al Consejo de los Hombres Buenos ubicado en Murcia. Este tipo de cortes tienen la capacidad de poder resolver conflictos de forma oral, veloz y pública. Atienden principalmente a agricultores,
Colombia
En Colombia, principalmente los pueblos garifotas y los indígenas son los que aplican este tipo de derecho el cual lo fundamentan en la tradición oral. Se encuentran relacionados principalmente con las tierras y los usos colectivos del territorio, las prácticas sociales, la falta de documentos que acrediten la posesión de los terrenos los cuales se fundamentan en la estructura familiar y comunitaria.
Importancia
Su principal importancia radica en que este tipo de derechos forman parte de la cultura de los pueblos, son un medio de subsistencia para los derechos humanos principalmente para los pueblos indígenas y para las comunidades locales. Han sido además, la base para muchos de los regímenes jurídicos que existen y para los derechos humanos de los individuos. Son leyes que se encuentran apegadas a la cultura y a los valores que se encuentran en una comunidad rigiendo todas las normas de conducta que son consideradas como aceptables.
Ejemplos
Algunos ejemplos de derecho consuetudinario son los siguientes:
- Los sistemas relacionados con la herencia patrilineal y matrilineal.
- Cuando el usufructo de un terreno pasa a manos de los hijos por herencia.
- Los traspasos de posesiones de la tierra que se fundamentan sobre todo en los valores de la familia.
- La distribución de los miembros de un núcleo familiar y de los roles familiares de forma tradicional.
- Cuando en algunas comunidades principalmente indígenas no se permite el matrimonio entre los miembros de comunidades distintas y en algunos casos incluso entre miembros de la misma comunidad.
